福林的世界------一个律师思想的天空

特别的日子,没有特别的感觉

福林的世界------一个律师思想的天空 — Fri, 8 Aug 2008 10:54:05 +0800

2008年8月8日,这是一个非常非常特别的日子,可是就是在这特别的日子里我却没有什么特别的感觉。

有六七个月没有到自己的这个田地里来过,不知道成天里忙碌些什么?反过头看什么也没有忙出来,其实人生何尝不是这样啊?!

史尚宽：中国民法第一人

福林的世界------一个律师思想的天空 — Thu, 3 Jan 2008 10:18:14 +0800

史尚宽：中国民法第一人

知识就是力量———这是培根的名言。

　　社会科学知识的缺失，将会是导致改革失败的重要原因———这是林毅夫教授的观点。

　　市场经济就是法制经济———如今已经是众所周知的道理。

　　市场经济的法，主要就是民法———对此，人们却未必能有广泛共识。

　　民法的重要性，勿待多言。但对民法的知识，不仅一般民众，甚至许多研究经济生活的学者，都所知不多。如果大而化之一点，我们可以简单地说，民法就是关于“产权”的规范。我国理论界对“产权”问题讨论得很多了，却未能得出有价值的结论，部分原因在于：中国的民法学中断了。

　　民法资源的缺失，导致中国今天的改革在一些问题上陷入困境又不得其解。民法学，源自欧洲古代之罗马法，历史悠久，源远流长，传统深厚。罗马法在中世纪曾一度湮灭数世纪之久，至12世纪经“罗马法复兴运动”又重新崛起。近有史家将“罗马法复兴运动”同“文艺复兴运动”、“马丁·路德宗教改革”并称为“世界近代文化史上的三大思想运动”，可谓颇有见地的观点。罗马法由复兴运动发展为现代民法，已臻于十分完善、成熟之境，其概念之精确、逻辑之严谨、体系之完整，其精深渊博、复杂错综、规模宏大，堪称人类文明智慧之瑰宝。

　　民法学，并非文人雅士经院书斋象牙之塔的观赏品味之物，而是关乎富民强国的经世致用之学，欧洲能于近代率先挣脱中世纪“黑暗时代”的桎梏，独步世界文明进步繁荣强盛之前列，民法的贡献，其功实不可没。作为商品社会市场经济秩序规则的民法，历经世界许多国家数百年社会经济生活实践的千锤百炼，已经成为现代市场经济制度屹立不摇之坚实基础。

　　中国无疑是个历史文化遗产极为丰厚的国度，但是，体系化的民法立法和理论化的民法学这门了不起的学问，却是中国历史传统文化的缺憾。中国因而被称为“没有民法传统的民族”。中国虽然在历史上十分辉煌，近代以来却一直落后、挨打，这是一个重要原因。

　　然而，近代以来，中国的一些有识和有志之士痛感于此，执著地进行民法学的研究和立法实践，这里要说到的史尚宽即是其中之一。

　　史尚宽，生于1898年元旦，故字旦生；安徽省桐城县人，清朝著名的“桐城学派”即源于此地。史尚宽“性厚重而颖悟”，“十一岁能文章”———智力特征属“聪慧早发型”，且具有中国古典文学功底，也许受惠于这个人文学术之乡。

　　史尚宽十五岁时留学日本，搭上了上世纪初中国青年赴日留学的末班车。在日本，先在京都第三高等学校学习，而后进入日本名牌的帝国东京大学法律系，接受法学系统训练，先后共9年，获得法学学士学位。

　　1922年，史尚宽又赴德国名牌大学柏林大学继续深造，研究法律。这是因为近代世界法律和法学源于欧洲，在法律体系和法学流派上，日本和德国同属“大陆法系”，而且日本是德国的学生；因此他在日本学习以后，还要到日本的老师德国那里学习，以登上“大陆法系”的学术制高点。

　　在德国对法学继续研究深造两年后，史尚宽又转赴法国的巴黎大学继续研究政治经济。因为法律与政治经济密切相关，而且法国的法律与德国的法律同属“大陆法系”，是“大陆法系”两个最有代表性的分支，可资对比。

　　就这样，史尚宽先后留学日本、德国、法国，共十三四年。同当年以及现今“出国热”中的有些人不同，史尚宽不是学个三两年“镀镀金”，意在回国之后图个“优惠政策”；也不是中途知难而退，“学不成归国”；更不是学业有成，就办“绿卡”，在国外开个律师事务所挣大钱；他心怀“学术救国”的报国之志，一鼓作气、锲而不舍地留学东洋，又留学西洋，前后十几年。对“大陆法系”的法学学术，他有了全面系统的掌握，达于学理精深、学识宏富之境，而且掌握了好几门重要的语言工具。

　　1927年，史尚宽学成归国，先后在中山大学、中央大学、政治大学担任教授。几年之后，决定史尚宽学术命运的一个重要“机遇”来了。常言道：机遇只偏爱有准备的头脑。史尚宽的准备———法学理论———相当充分。

　　1927年4月蒋介石的国民党政府定都南京，开始着手立法。同年6月，设立法制局。1928年12月，国民政府“立法院”成立。1929年1月，在“立法院”成立“法制委员会”，下设“民法起草五人小组”。史尚宽由于民法学的扎实功底，在上述“三榜”均列名其中。

　　对一个学习和研究法学的学者来说，还有什么比参与立法起草更令人兴奋、更难得的机遇呢？“学成文武艺，货与帝王家”，这是儒家古训。现在不是“帝王家”，而是“民国”了。青史留名的诱惑，再清高的名士也难以抵挡。何况起草《民法典》，这是拿破仑称之为“永垂不朽”的旷世伟业，关系到国家未来的前途命运。

　　史尚宽的想法和态度，大概和顾维钧差不多：政府腐败也罢，反动也罢，他们一介书生，手中一无兵权，二无财权，又能奈何得了谁？他们可以贡献给国家民族、能够有所作为的，只有自己的一肚子学问。在这一点上，欧洲近代的学者则更为出格，如伏尔泰，只要可以将自己的一肚子学问付诸实践、有施展抱负的机会，不管是俄国的叶卡捷林娜女皇，还是普鲁士的腓特烈大帝，他都肯去效力。———拿破仑战争之前的欧洲，人们还不像后来那样有那么多的民族主义观念。

　　史尚宽懂得，搞立法，要使他在国外留学十几年学到的“世界普遍遵行之法理”即黑格尔称之为“世界精神”的东西，在中国这块土地上生根，还要和中国的国情民俗相结合。

　　不过，调查研究中国国情民俗———民间关于财产权利的风俗习惯———这样的事，史尚宽之前的中国法学家已经开始做了。早在20世纪初“清末新政”时，主持“法制改革”的有识之士，在组织起草清朝“民律”的同时，便以政府名义颁发诏书、建立机构、组织人员，在全国范围进行大规模的“民事习惯调查”。随后的二十年里，政局动荡，这项“民事习惯调查”工作时断时续，大受影响；可是，在一批新的中国法学家的勉力坚持下，也积累了大量的调查资料。

　　据史尚宽的《民法全书》记载，北伐成功、蒋介石定都南京后，这批“民事习惯调查”的资料，被南京国民党政府主持民法立法的人员从北京的北洋政府那里全部接收了。经过整理，于1930年以南京国民政府司法行政名义编辑出版。这批资料，是中国有民法学者学习“世界普遍遵行之法理”之后，再来调查研究中国国情民俗的重要成果，对于中国的民法，不论是立法起草，还是司法实践，都是重要依据。

　　从1929年4月至1930年12月，短短一年多时间，南京国民党政府的《民法典》和“民法相关法律”的《公司法》、《票据法》、《海船法》、《保险法》先后正式颁布实施。中国近代民法立法基本完成。

　　旧中国的《民法典》，似乎在仓促间产生，但学术水平却不低，不仅国民党政府引为骄傲，以政绩相标榜，也受到中外法学界知名学者的一致好评。其实，取得这项成就，并不是那些军阀、政客、官僚和政府大员们有多么高明，和中国历史的“民族智慧”也没有多少关系，主要归因于中国法学家遵循了“一般与特殊相结合”这样一条认识论的原理。

　　随后的十几年，中国多灾多难。《民法典》公布的第二年，发生“九·一八”事件，“七七”事变后，进行了八年抗战，然后又是三年解放战争。战乱年代，生灵涂炭，“宁作太平犬，不作离乱人”，无论百姓，还是政府，都顾不上去管什么财产权利的事。当时国家大的政治环境，根本不具备民法实施的条件。

　　这些，自然都是史尚宽无能为力的事。他手无缚鸡之力，只是随着国民党政府，先是迁重庆，而后又南迁台湾。但是，史尚宽继续研究民法学术的决心和抱负，却矢志不渝。

　　在国民党政府中，史尚宽先后担任“立法委员”、“立法院法制委员会委员长”、“考试院秘书长”、“国民大会代表”、“总统府国策顾问”、“考选部部长”、“法院大法官”、“司法行政部司法官训练所所长”等许多高位要职。但他素怀学者心愿，对政客官僚们派系倾轧、依势弄权、徇私谋利那套官场恶习不屑一顾，其志在民法理论著述者久矣。无奈先是忙于立法起草，“其势有所不许”；后又因抗战爆发，西迁重庆，资料缺乏，欲待研究学术，又“其情有所不能”。

　　史尚宽在《民法全书》的“自序”中称：“民法为众法之基。私法固不待论，欲治公法者，亦应对于民法有相当理解，而后可得其真谛。”他认为：中国虽然有一部中外学者一致好评的民法，“誉我国民法典为进步之法典，可惜尚少精深渊博之巨大著作以宏其用，良以民法关系错综复杂，远非他法可比，非将全部融会贯通，难以运用”。

　　史尚宽先生十有五而志于法学，留学东西洋诸国，视野开阔，学识宏富，学理精深；又参与民法、宪法等重要法典的起草制定，有常人难以企及的立法实践的可贵阅历；他身居官场，却潜心法学学术著述，可谓“大隐隐于朝”；他勤学精研，锲而不舍，终臻佳境。

　　“天将降大任于斯人也”，史尚宽成为具备创立“中国民法学”的最合适人选。史尚宽先生也久有此志，于是在“迁台后，决心摒除一切，以全力从事著作”。

　　从1950年到1970年，经20年不懈之努力，史尚宽先后完成《民法总论》、《债法总论》、《债法各论》、《物权法论》、《亲属法论》、《继承法论》共6册巨著，共计400余万字，合称《民法全书》。

　　《民法全书》，“以理度法，以法衡情”，穷世界普遍遵行之法理，通中国国情民俗之传统，成6巨册之宏篇巨著。《民法全书》的完成，标志着中国式的民法理论完整体系的建立，是后来之民法学者学习与研究民法理论时必读之权威学术著作。

　　史尚宽先生致力民法学术58年，奋力著述凡20年，他所殷望之《民法全书》终于得以如愿完成，平生之志遂矣。《民法全书》终于成书，史尚宽先生却因积劳成疾，因胃癌不治于1970年11月12日逝世，享年七十有三。

　　将民法学这一人类文明智慧的瑰宝全面系统地中国化而集其大成，使之成为中华民族得以共享的宝贵精神财富，史先生是第一人。中国不是被称为“没有民法传统的民族”吗？如今终于有了可与世界先进国家比肩而立的民法学。中国民法学的创立者，非史君莫属。历史伟人，不应只由政治领袖专美，史尚宽先生也应当列为20世纪中华民族的伟人之列。

　　需要稍加说明的是，史尚宽的《民法全书》是权威的学术专著，作为民法学的普及读物是不合适的。一般来说，在接受法学本科院校的系统培训之后再去读它，才比较容易读得懂。所以，我们在这里介绍史尚宽的《民法全书》，并不是要大家都去读它；何况法学学术著作，艰深枯涩；更何况它又是一部400多万字的巨著。
作者: 纪坡民（北京）来源:南方周末

业主委员会不能成原告？

福林的世界------一个律师思想的天空 — Fri, 23 Nov 2007 09:55:38 +0800

业主委员会不能作原告?

博主按语:《物权法》颁布并已经于2007年10月1日起实施了，这部法律被全国人民轰轰烈烈的学习了一番，许多专家学者对此法的宣传讲解阐析论著数以万计，最高法院对此法的理解与适用也专门出书。一句话这是一部确实保护公民合法财产权利的良法，但这样的法律真的就能保护公民的合法财产权利吗？一起被记者称为兰州物权第一案的涉及该法适用的业主与物业管理公司的纠纷是这样判决的，究竟是对还是错，下面是一篇记者所写的报道，我们暂且不论他的标题是否“题不对文”，只报道的案件本身请大家一起讨论。

兰州物权第一案：业委会“炒”掉物业成被告

为了改善小区内业主的生活环境，甘肃省兰州市宜静园小区召开业主大会，决议通过招标方式选聘物业管理企业，将小区房地产开发公司签订的前期“东家”——甘肃省兴隆物业管理经营有限公司赶出去。原因是，兴隆物业管理公司服务质量跟不上且管理费用高，人员素质参差不齐，新招来的物业公司不但服务质优价廉，而且队伍整齐有素。在重新选聘了业主们满意的物业管理公司，并与其签订《服务合同》后，业主委员会要求兴隆物业公司移交物业管理手续，却遭到拒绝。近日，记者获悉，兰州市中级人民法院对此案作出终审裁定，撤销一审法院作出的原告选聘物业公司不合法的判决，认定宜静园小区业主委员会无诉讼主体资格，驳回了其诉讼请求。此案被称为兰州市“物权”第一案。

据调查，宜静园小区由甘肃兴隆房地产开发有限公司于2004年10月建设竣工，住宅套数176户，地上独立车位38个。2004年10月兴隆开发公司与兴隆物业公司签订了《前期物业管理合同》。2005年10月30日，宜静园小区召开第一次业主大会，投票选举成立了业主委员会，并根据《物业管理条例》于同年11月22日到兰州市房地产管理局登记备案，确定小区业主为174户。2006年5月21日该小区再次召开业主大会，决议通过招标方式选聘物业管理企业，该次业主大会实到业主122人(即122票)，会后业主委员会工作人员分别征求业主意见，其中有118位业主(即118票)签字同意该大会的决议事项。业主委员会依据该决议通过招投标的方式选聘了新的物业管理企业，并代表业主与新的物业管理企业签订了《物业管理服务合同》。业主委员会要求兴隆物业公司移交物业管理手续，遭拒绝后，业主委员会便将该公司起诉至兰州市城关区人民法院。

城关区人民法院认为，根据国务院《物业管理条例》有关规定，该小区具有投票权的业主应为214票，而实际到会人数未能达到法定人数，故原告选聘物业公司的程序不合法。

宣判后，宜静园小区业主委员会不服，以原审法院认定事实及适用法律错误为由，上诉至兰州市中级人民法院。

二审庭审中，兴隆物业公司、兴隆开发公司辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判；物业管理服务合同没有终止，现物业管理企业没有理由给上诉人移交相关资料；请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。

兰州市中级人民法院认为，此案主要涉及宜静园小区业主委员会有无诉讼主体资格的问题。在物业管理法律关系中，虽然物业管理合同一般是由业主委员会或物业开发商和物业管理公司签订的，但他们签约的后果最终归至全体业主，与业主委员会或开发商并无关系。业主委员会是业主大会的执行机构，不是独立的自然人或法人，本身也并无承担民事责任所需具备的组织机构和财产，不具备当事人的民事权利能力，不享有民事主体资格。出于公共管理事由提起诉讼的，其诉讼主体应为小区全体业主，鉴于全体业主人数众多，在由小区全体业主所提起的诉讼中，可以选派诉讼代表，业主委员会委员在全体业主书面授权或经业主大会的决议确定后，在提交相关的文件证明其符合资格后即可以诉讼代表人的身份参加诉讼。本案中，宜静园小区业主委员会是为维护全体业主的利益，出于公共管理事由提起诉讼，其诉讼主体应为宜静园小区全体业主，故原告不享有民事主体资格。故终审裁定撤销一审判决，驳回宜静园小区业主委员会的诉讼请求。记者周文馨转自《法制网》。

融资网对本人的魅力访谈

福林的世界------一个律师思想的天空 — Sat, 29 Sep 2007 17:03:58 +0800

人物名片 Character name card

蔡福林律师 1989年西北政法学院（现西北政法大学）经济法系经济法专业本科毕业。曾长期担任甘肃省内某国有大型企业专职法律顾问。1993年取得律师资格，1995年从事律师工作，先后担任物资公司、证券公司、银行和设计研究院等多家单位的常年法律顾问，承办各类经济纠纷案件百余起，有丰富的处理大型企业内部法律事务的工作经验，擅长办理各类企业、公司非诉讼法律事务。也代理过行政诉讼、劳动争议案件，为曾经轰动全国的兰州黑社会性质犯罪案件中某被告人担任辩护律师，成功的办理过数起刑事辩护案件。近年对金融、房地产领域的法律法规进行了专项研究，在甘肃省政法委、法学会主办的《法律与社会》杂志，《法制日报》上发表文章，在《中国律师网》原创栏目、《人民法院网》法制评论上发表文章七、八十余篇，被法院网《法制论坛》电子版选刊八篇。有较为深厚的理论功底和实践经验。

情趣访谈 Appeal visiting

融资网：业余时间的主要爱好？
蔡福林：打乒乓球、下中国象棋。

融资网：生活中哪些事情让你最难忘？
蔡福林：小时候缺吃少穿，父母家人的鼓励；
工作后孩子生病住院，我却要出差办事。

融资网：最想和谁面对面交流？
蔡福林：有思想者。

融资网：自己认为必须改掉的缺点？
蔡福林：工作之余总是上网、瞎思考、写一些与专业无关的文字，不主动到
一些单位、朋友处转转聊聊。

融资网：经常看的杂志？
蔡福林：《中国律师》、《读者》、《意林》等等。。

融资网：平时喜欢去哪些网站？
蔡福林：融资网、法院网、法制网、中国律师网等。

融资网：最近在看什么书？
蔡福林：王轶撰写的《物权法》。

融资网：最想干的一件事？
蔡福林：和家人一起去旅游，观赏祖国的大好河山。

事务所介绍

甘肃至行律师事务所是由甘肃省司法厅批准设立的一家综合型合伙制律师事务所，由执业多年且在房地产、金融、证券、公司（包括企业改制）、投资、行政诉讼及刑事辩护等法律服务领域富有经验的中青年律师组成。

本所专职律师在各自的业务领域内拥有法律专业知识和行业背景知识，能够娴熟地运用专业领域的法律知识和操作技巧，对处理专业领域的法律问题积累了丰富的经验。多年来与省内各大媒体、行政、司法部门保持良好的合作关系，在许多重大、疑难案件和法律服务项目中取得了成功，保证客户能得到优质高效的法律服务。..>>更多

融资网：首先我们用热烈的掌声欢迎甘肃律师 蔡福林 来到融资网“魅力访谈”。
蔡福林：大家好。

融资网：首先我们想请您给我们简单的介绍一下您所在的律师事务所？
蔡福林：甘肃至行律师事务所是由甘肃省司法厅批准设立的一家综合型合伙制律师事务所，由执业多年且在房地产、金融、证券、公司
（包括企业改制）、投资、行政诉讼及刑事辩护等法律服务领域富有经验的中青年律师组成。

        本所专职律师在各自的业务领域内拥有法律专业知识和行业背景知识，能够娴熟地运用专业领域的法律知识和操作技巧，对处理
        专业领域的法律问题积累了丰富的经验。多年来与省内各大媒体、行政、司法部门保持良好的合作关系，在许多重大、疑难案件
        和法律服务项目中取得了成功，保证客户能得到优质高效的法律服务。

        本所拥有良好的执业信息平台支持律师的法律服务。律师事务所积累了各类法律服务方面的法律信息资料、相关专业领域的行业
        信息资料，形成了全方位、多领域、多层面的法律信息支持系统，为执业律师提供丰富的信息资源。

        本所秉承“客户利益至上”的服务宗旨，以寻求及维护客户利益最大化为目标，整合全所律师的智慧及资源，在法律允许的范围
        内，最大限度地满足委托人的要求。

        本所专职律师在律师事务所内部自然形成分工明确、合作紧密的专业化团队，克服和避免了律师单一办案的种种弊端，能够发挥
        律师事务所集体优势及高度敬业的团队精神，并有效利用律师事务所的资源，能够满足不同客户的法律服务需求。
        地址：甘肃省兰州市中山路275号桥门大厦16层   邮编：730030
        电话：0931-8446566、8446599   传真：0931-8446588    网址：www.gszxlawyer.com

融资网：中小企业在发展过程中不可避免避免的都会遇到法律事务，您认为中小企业怎样才能处理好法律事务？
蔡福林：首先，中小企业的经营者要重视法律事务，不要以为搞好经营赚上钱就万事大吉了。我们知道当今的社会法律越来越重要，任何
        活动都要受到法律的调控和约束，不能说离开法律寸步难行吧，但如果忽视甚至轻视法律就会上当受骗吃大亏。

        其次，重视法律不是要求企业的经营者掌握法律、精通法律，而是要有法律的意识，遇事想到法律想到律师，拿自己担心的问题
        不懂的问题事前进行咨询，为自己的经营活动提供法律保障。

第三，最好聘请律师作为自己的常年法律顾问，这样可以随时随处的咨询，根据经营中遇到的问题要求律师出具口头或书面法律
意见，为经营决策提供参考。

融资网：现在许多大企业都有法律顾问，您认为中小企业有必要请法律顾问吗？为什么？
蔡福林：绝对必要。
        任何人的精力是有限的，加之社会分工越来越细，你也许是一个非常精明有魄力善于经营的商人，但可能是一个法律上的门外汉
        。在我们的现实生活中绝大多数人不可能既懂经营又懂法律，所以，中小企业把法律问题交给法律的专家——律师去做，经营者
        只做自己应当做的事情就行了。

融资网：您认为一个好的法律顾问需要具备哪些基本素质？
蔡福林：法律专业素质自不必说。一个好的法律顾问应当具备一定的企业管理知识，熟悉企业的经营管理活动，如果对所服务的企业的具
体经营事务精通当然更好；应当有处理现实法律问题的实际经历和经验；应当具备一定的社会交往能力、语言表达能力和书面文
字写作能力；身体健康精力充沛、有正直的品格崇尚法律。

融资网：您认为律师能够给中小企业提供哪些帮助？
蔡福林：为企业的经营决策提供法律意见建议和依据；帮助企业经营者开拓经营思路、拓展经营领域；建立健全企业的各项管理规章和制
度；为具体经营活动中的项目谈判、签订和履行合同提供帮助；解决企业经营过程中遇到的各类法律问题和纷争；代理企业涉及
的仲裁和诉讼案件等等。

融资网：您认为中小企业在选择律师的过程中需要注意些什么？
蔡福林：我认为中小企业选择律师第一不能光听别人介绍和推荐，更不能为了某些目的接受官场上推荐的律师，必须到正规的律师事务所
        去，要与拟聘用律师见面，看他的工作场、观察他的同事，感受他们工作的氛围；第二不能只重“名”要更重“实”。一个地区
        城市的名律师大律师往往是大家竟相聘请的对象，但你一定要考虑顾问费用成本和谁更能为你提供细致周密和随叫随到的服务；
        第三法律顾问应当具备的基本素质我在前面已经谈过，经营者可拟订自己的标准和条件，按图索骥一定能够找到经营者满意的如
        同合伙人一样的顾问律师。

融资网：中小企业在选择律师的过程中，该如何辨别律师的业务能力？
蔡福林：古代中医有个诊断方法叫“望、闻、问、切”，我觉得中小企业经营者会有自己聘用律师的一套办法的，如何辨别律师的业务能
力？我认为可以把实践中遇到的问题交给律师让拿出切实可行的法律解决方案，如果用实践能够检验更好，如不能就请熟知的法
官教授评判。

融资网：您认为中小企业应当了解哪些必要的法律法规？
蔡福林：《公司法》、《合同法》、《银行法》、各种《企业法》、《企业所得税法》、《担保法》、《产品质量法》、《广告法》、《
反不正当竞争法》、《商标法》、《专利法》、《消费者权益保护法》、公司企业设立、登记管理法规规章、公司财务、会计企
业改制、破产方面法律法规规章。

融资网：您认为创业者如何把握好法、理、情的辨证关系？
蔡福林：任何成功的经营者都有其成功的道理和秘诀，但正确地把握法、理、情是创业者成功的前提和基础。法、情、理在大多数情况下
        是一致的，合法的也会合情合理。当创业者遇到合法但不合情理的事情时最难取舍，一意按照法律去办可能要作出很大的牺牲，
        有时甚至失去亲情友情；同样当遇到合情合理不合法的事情时更是对创业者的考验，违法的迎合情理吗？法不容情，它是刚性的
        、无法回避的，显然只能按照法律的规定去做，事后以求得亲人朋友的谅解，只要你是始终如一的坚持依法办事而不是因人而异
        因时而异，最终一定取得他人的理解和支持。可见，创业者遵法守法是大前提，是取得成功的保障。

融资网：感谢您给我们介绍了这么多的法律知识。
融资网：我们欢迎你再次光临融资网！

关于法律专业

福林的世界------一个律师思想的天空 — Tue, 25 Sep 2007 10:32:48 +0800

关于法律专业

有孩子问我可不可以报考法律专业，我说，在现阶段的中国最好别选法律专业学习。他说不是大家都说法律很好吗？我说，对，大概是当下人们认为这个专业确实不错，所以什么学校也办法律专业，工业大学办农业大学办林业大学办医学院也办，只要是个大学谁都可以办个法学院法律专业，据说这个专业即不要什么实验室也不需要图书馆，连图书也没有什么要求，只要有几个老师就可以了。所以说在当下中国法律甚至算不上什么专业，既然这样你学这样的东西算什么？！他说听说学法律干律师很挣钱的，电视电影上不是说律师医生很富有吗？我说你可能是看外国电影电视多了，在中国不是这样的，除个别律师外，大多数并不是你所想象的那样。他说，那我要是真心想学法律这个专业呢？我说，如果你真想学这个专业确实不是一件坏事，但你不要想着学它就是为了发家治富，也许你也可能成为个别发财的律师，我还是建议你将来不要干律师这个职业，你可以争取作法官检察官，到司法公安机关也是很好的，你可以去作老师，只要你上的学校真的很好，将来办法学院法律系的大学多着呢，或者学这个专业但不干这个专业，这可能是最好的选择，也是我对你的忠告。他问那又为什么？我说，当下我们的法律很后进！

如何看待交通事故责任认定书的法律效力

福林的世界------一个律师思想的天空 — Thu, 20 Sep 2007 10:53:00 +0800

如何看待交通事故责任认定书的法律效力

有这样一起交通事故：一个16岁的孩子晚上骑摩托车带自己15岁的同学在某县城的一条主要干道上行驶，结果撞到某市政公司施工路段的土堆上后掉入3米多深的坑内，16岁的孩子经抢救无效于当日死亡。交通管理部门的责任认定是这样：16岁的孩子无证驾驶无牌两轮摩托车，车速过快，对前方路面观察不清,违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条，第十九条，及第四十二条第二款之规定。市政工程公司施工作业时，在施工地点未设置明显的安全警示标志，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条第一款第二款之规定。

　　综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《交通事故处理程序规定》第四十五条之规定，本此事故由１６岁的孩子负主要责任，市政工程公司负次要责任，１５岁的孩子无责任。

曾经，公安交通管理部门的交通事故责任认定书，也会成为法院在民事赔偿案件审理中责任划分的依据，同时成为交通肇事罪认定中的依据。显然，这种一责定三责的做法是不妥当的，这样的结果使行政行为与司法行为的界限非常模糊不清，现在，这个问题已经基本解决，交通事故责任认定书在法院的民事和刑事案件审理中仅仅作为证据使用而已。

　　我本人以为，１６岁孩子的父母可以直接向人民法院起诉，可以根据我国《民法通则》的规定要求市政公司承担民事赔偿责任，法院应当依据自己的判断划分各自的责任，而交通管理部门的责任认定仅仅是一个证据。

按摩小姐气得移动公司老总吐血！

福林的世界------一个律师思想的天空 — Thu, 13 Sep 2007 18:49:09 +0800

按摩小姐气得移动公司老总吐血！

　　一天，某地移动老总加完夜班后想找个地方按摩放松放松，于是驾车去到一家桑拿按摩中心。
　　进到按摩中心，移动老总选了一个最漂亮的按摩小姐，然后就跟着她往里走。
　　“老板，请问你是在大厅按摩还是到VIP包间按？是要普通服务还是移动贵宾服务？”按摩小姐声音甜甜的问道。
　　“到VIP包间吧；要移动贵宾服务。”
　　于是按摩小姐把移动老总带进一间VIP包间里。
　　“老板，VIP包间要加收200块小费，按我们的规定，请你先付小费我才能为你提供服务。”
　　“别的地方小费都没有这么高噢？”移动老总问道。
　　“不好意思，你从别的地方消费转过来到我们这里消费，这200块小费就相当于移动公司的“漫游费”，一点都不高的。” 　　移动老总一听，虽然觉得这规矩有点特别，但心想这里的小姐不但非常懂礼貌而且比别的地方的小姐长得漂亮多了，规矩特别点也是当然的，于是痛快的掏出两张“红牛”交给按摩小姐。
　　收下钱后，按摩小姐又问：“老板，请问你是要做普通按摩还是全套按摩？”
　　“全套的吧。”移动老总答。
　　“全套按摩要先交500块基本消费费，麻烦你先把钱交了。”按摩小姐又说。
　　“这也太离谱了吧？”移动老总有点不痛快了；不过既然来了最后还是把钱交了。
　　收了钱后按摩小姐又问：“老板，请问你要不要先个洗澡？”
　　移动老总心想“钱都交了怎不洗呢？”于是说道“要洗。”
　　“老板，请问你洗热水还是冷水？”
　　“热水。”
　　“请你加付100块热水费。”按摩小姐又说道。
　　“妈的，还有没有王法了？”可气归气，衣服都脱了能总不能不洗吧？移动老总无奈的交了钱。
　　“小姐，卫生间里怎么黑糊糊的什么也看不见？你到是把灯开开呀。”
　　“好的，马上就为你开；不过请你先交100块来电显示费。”按摩小姐礼貌的回答。
　　“你们宰猪啊？”移动老总这下被气坏了。
　　“你是我们尊敬的顾客，怎么能说是猪呢？老板你真幽默！”按摩小姐彬彬有礼道。
　　洗了一会儿，移动老总对按摩小姐说“有没有沐浴露？”
　　“不好意思，沐浴露要另外收费的；不过我们在搞活动，香皂是免费的。”
　　“那就拿块香皂来吧。”
　　两分钟后按摩小姐拿来一块用去了好多的香皂。移动老总一看，生气道：“你怎么能把别人用过的香皂拿来给我用？” 　　“不好意思，我们这里的香皂是随意拿的，拿到那块你就要用那块。”
　　“这样我不要用了。”
　　“那请你先付清这个月的香皂使用费共300块。”按摩小姐和气的说道。
　　“不是说免费的？怎么又要收费？”移动老总瞪大了眼睛。
　　“今晚是免费让你使用，但下次的都是收费的。”
　　“可我下次不会再来你们这里了，根本用不着你们的狗屁香皂，凭什么收我的钱？”
　　“我们这里规定使用香皂必须至少使用一个月，不按天计算。”
　　“我靠！比孙二娘的店还黑！”移动老总无奈的又交了300块钱说“这回总该给我换快没用过的香皂了吧？”
　　“抱歉，就用这块吧；你见过移动用户使用彩铃业务的时候可以自己选择使用哪一首彩铃的吗？”
　　没办法，虽然感觉别人用过了很恶心，可恶心也要用了——不然300块钱就白花了。移动老总极度不爽地三两下洗完了澡。　　“现在开始服务吧。”移动老总想快点完事离开这里了。
　　“好的，请你先交500块服务费。”按摩小姐回答。
　　“刚才不上交了500块了吗？”移动老总怒问。
　　“那500块是基本消费——相当移动的月租费，你现在再交500块才能得到服务。”按摩小姐又答。
　　移动老总心想这地方没法玩了还是快点走吧，于是就说：“算了、算了，我不要服务了；你把刚才的500块退给我，我要走了。”
　　“你真的不要服务了吗、真的要走吗？”按摩小姐问。
　　“不走还留在这里让你们当猪宰啊？快退钱给我。”移动老总已经气得两眼冒火了。
　　“是这样的，因为刚才前台已经开始记钟了，所以那500块不能再退给你；就象移动的卡一开通，月租费就不退了。”按摩小姐耐心的解释。
　　“去他吗的......”用了块别人用过的香皂洗了个澡就花了1000多块，这一刀被宰得也太狠、太窝囊了......移动老总彻底抓狂了，忿忿的穿上衣服头也不抬就往外走。
　　谁知还没走出门口，按摩小姐又说话了：“老板，请你先交了3000块取消服务押金再走；三个月后可凭收据来这里我们给你退回。”
　　“我要走了，永远不来你们这里了；还要什么服务押金？”移动老总脑门直冒烟。
　　“不是‘服务押金’是‘取消服务押金’；你虽然说要走，但我们怎么知道你不会不会跑到其它包间去做按摩、又怎知道你改天会不会再来？所以我们要先收你3000块‘取消服务押金’，要是三个月后发现你确实不在我们这里接受过服务，我们就会把押金退还你——这跟你到移动公司去销号是一样的。”
　　“老子就是不交，看你们还敢抢了老子不成？”移动老总是火冒三丈了。
　　“我们当然不会抢你，不过你要是不办理取消服务手续的话，以后每个月我们都要收取你500块的按摩基本消费费。”按摩小姐礼貌的回答。
　　“你们有本事找到我就去要吧。”堂堂移动老总什么场面没见过，还能被你一个按摩小姐给吓住了？于是移动老总头也不回就走了出去。
　　刚刚走出按摩中心大门，刚才的那个按摩小姐又跟上来说道：“老板，前面你在我们这里开VIP包间的时候用身份证做了登记，现在你的资料以保存在我们的电脑里，如果你现在不办理取消服务手续，那么以后每个月我们都会通过法院给你的公司寄去按摩欠费单；同时，我们的客服人员也将会不定期打电话到你家催交欠费的！”
　　移动老总听完按摩小姐这话，顿时感到嗓眼一腥“哇”的一口鲜血喷口而出，接着两眼一黑，扑通一声倒在了按摩中心的大门外！　　（本文纯属虚构，请勿对号入坐！）中文幽默王http://www.haha365.COM

今古奇观———土地补偿款死人有活人无

福林的世界------一个律师思想的天空 — Mon, 13 Aug 2007 17:11:34 +0800

今古奇观———土地补偿款死人有活人无

2005年下半年，兰州市人民政府在城市改造过程中，征收城关区某街道办事处某村民委员会所有的河道荒地，向该村委会支付了土地补偿款，同年年底和2006年年底村委会分两次向该村村民发放土地补偿款每人13500元。该村43岁的村民王某某和20岁的儿子卞某却分文未得。王某某和卞某认为她母子作为该村村民，应当得到与其他村民相同的待遇，村委会不给他们分配土地补偿款是对他们权力的侵害，随委托律师于2007年4月向兰州市城关区人民法院提起诉讼。

2007年8月10日，城关区人民法院作出（2007）城雁民初字第104号《民事裁定书》认为：原告王某某、卞某虽然系被告某村集体经济组织成员，应得到被告对其他村民的同等待遇。但经审理查明，1982年农村土地实行土地家庭联产承包责任制时，被告已对集体所有的双方诉争的土地按荒地分配给已发包承包地的村民，但由集体统一管理。原告王某某因故未分得承包地，原告卞某当时尚未出生，故二原告未分配到该荒地。现该荒地被征用后被告按当时分配到荒地的成员发放征地补偿款，故未给二原告发放征地补偿款。现二原告之诉本质上属土地使用权争议，应由人民政府处理，不属于人民法院主管范围。因此，二原告的起诉不符合法定的起诉条件，应驳回其起诉。最后法院依照我国土地法第16条和民诉法第108条驳回了王某某、卞某的起诉。

《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第24条规定“农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议事程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应予支持。”

从上述司法解释能够得出如下明确的几个结论：

土地补偿款分配纠纷属于人民法院管辖的案件；

取得土地补偿款的主体应当是征地补偿安置（分配）方案确定时已具有本集体经济组织成员资格的人；

村委会、村民小组的民主议事程序和征地补偿安置（分配）方案必须合法；

征地补偿安置（分配）方案确定时已经死去的人肯定没有了主体资格，不应当得到土地补偿款，有集体经济组织成员资格的人才有权分得；

取得土地补偿款与是否拥有承包土地、荒地没有关系。

由此可见，某村委会如同一台僵死的机器，对千变万化的现实世界视而不见，对法律规定的集体经济组织的成员权利置之不理。国家土地承包长期不变，增人不增地减人不减地的政策没有问题，但并不等于村委会、村民小组对现实的变化听之任之、无所作为。从1982年到现在20多年过去了，有些人已死去多年，有些人考上大学户口早已不在农村甚至已经是十几年的公务员了，难道这些人的地集体经济组织就不能收走？有些人从出生到结婚生子难道不应该分到承包地？一个村委会、一个村民小组在集体组织内部进行定期或不定期的小规模的土地承包调整是必要的、也是正常的，绝对不是违反国家政策，同时符合生死嫁娶离去加入等等的现实变化。即使土地承包确实长期保持不变，按照上述司法解释的明确规定土地补偿款的分配也绝不与土地承包挂钩，而是与是否拥有集体经济组织的成员身份密切相关。司法是社会各种纠纷解决的最后一道关口，村委会无视现实变化，不顾法律法规和司法解释的规定，让死去多年的人享有村民资格取得土地补偿款，而生活在村里的有村民成员资格的人却不能取得，说是今古奇观一点不夸张。法院如果不能按照法律或司法解释对这类纠纷进行裁判，人们将如何看待法律又如何看待法院？！

请拿出你的男人证

福林的世界------一个律师思想的天空 — Thu, 9 Aug 2007 19:08:02 +0800

请拿出你的男人证

在网上读到这么一个故事，觉得它不是好笑而是很沉重，粘贴在此与大家一道赏玩：

在火车上，一个很漂亮的乘务员，盯着一个民工摸样的中年人，大声说道“查票”。

中年人浑身上下一阵翻找，终于找到了，却摄在手里。

列车员朝他怪怪地笑了笑，说：“这是儿童票。”

中年人憋红了脸，嗫嚅着说：“儿童票不是跟残疾人票价一样吗？”

列车员打量了中年人一番，问道：“你是残疾人？”

“我是残疾人！”“那你把残疾证给我看看。”

中年人紧张起来，说：“我没有残疾证，买票的时候，售票员就向我要残疾证，我没办法才买的儿童票。

列车员冷笑了一下：“没有残疾证，怎么能证明你是残疾人啊？”

中年人没有做声，只是轻轻地将鞋子脱下，又将裤腿挽了起来———他只有半个脚掌。

列车员斜眼看了看，说：“我要看的是证件！是残联盖的钢印。”

中年人一副苦瓜脸，解释说：“我没有当地户口，人家不给办理残疾证。而且我是在私人工地干活，出了事之后老板就跑了，我也没钱到医院做评定……”

列车长闻讯赶来，询问情况。

中年人再一次向列车长说明，自己是一个残疾人，买了一张和残疾人票一样价格的票……

列车长也问：“你的残疾证呢？”

中年人说他没有残疾证，接着就让列车长看他的半个脚掌。

列车长连看都没看，他不耐烦地说：“我们只认证不认人！有残疾证就是残疾人，有残疾证才能享受残疾人票的待遇。你赶快补票吧！”

中年人一下就蔫了。

他翻遍了全身的口袋和行李，只有几块钱，根本不够补票的。他带着哭腔对列车长说：“我的脚掌被机器轧掉一半之后，就再也打不了工了，没有钱，连老家也回不去了，这张半价票还是老乡们凑钱给我买的呢。求您高抬贵手，放过我吧！”

列车长坚决地说：“那不行。”

那个女列车员趁机对列车长说：“让他去车头铲煤吧，算做义务劳动。

列车长想了想说：“好！”

中年人对面的一个老同志看不惯了，他站起来盯着列车长的眼睛，说：“你是不是男人？”

列车长不解地说：“这跟我是不是男人有什么关系啊！”

“你就告诉我，你是不是男人！”

“我当然是男人。”“你用什么证明你是男人呢？把你的男人证拿出来给大家看看！” 　

周围的人一下笑起来。

列车长愣了愣，说：“我一个大男人在这儿站着，难道还是假的不成？”

老同志摇了摇头说：“我和你们一样，只认证不认人，有男人证就是男人，没男人证就不是男人。”

列车长卡了壳，一时想不出什么话来应对。

那个女列车员站出来替列车长解围，她对老同志说：“我不是男人，你有什么话跟我说好了。”

老同志指着她的鼻子，说：“你根本就不是人！”

列车员一下暴跳如雷，尖声叫道：“你嘴巴干净点！你说，我不是人是什么？！” 　

老同志一脸平静，狡黠地笑了笑，说：“你是人？那好，把你的人证拿出来看看……”

四周的人再一次哄笑起来。

只有一个人没笑，他是那个只有半个脚掌的中年人，他定定地望着眼前的这一切，不知何时，眼里噙满了泪水，不知道是委屈，是感激，还是仇恨。

这个故事是在一个网友的博客上看到的，注明作者是新四川人，摘自发展论坛，我觉得这好像均属虚构。我的同事说这个故事在《读者》还是《意林》上早就看过，只是没有这么详细罢了！我也认为这个故事纯属现代寓言。无论真正的作者是谁，其幽默真是够黑色的了，引人深思发人深省、无法让人笑得出。

我觉得我们的司法实践中这样的事不在少数，执法者对法律的机械理解甚至非常荒唐的较真，有时候令人哭笑不得。证据在民事诉讼中的地位不用置疑早已深入人心，大凡打过官司的人都知道“谁主张谁举证”，没有证据要承担败诉的法律后果。但并不是所有的主张都需要举证才能认定，就像前面的这个故事残疾人已经坐在面前，你非要人家拿残疾证来证明。其实最高法院的证据规则中有“日常生活经验法则”、法官的自由心证原则等等，并不是什么也要拿证据才能证明，而且有些东西根本无法适用“谁主张是举证”原则，比如单位开除员工劳动争议，职工以没有接到过开除决定请求法院撤销，法官却要求职工拿出没有接到开除决定的证据，这不是很荒唐吗？你不要笑，刑事诉讼中被告人说收到刑讯逼供为了证明当庭脱掉衣服让看收到的伤痕，判决却认定的是检察机关派驻看守所出具的书面证明材料，这样的事比比皆是，等到是一个天大的冤假错案时却无法找到真正的责任者。

我代理了一个民事赔偿案件：有个在城市打工三四年的青年农民，受到伤害提起诉讼请求赔偿，我们请求法院按照当地城市居民的人均可支出标准计算赔偿，这已经有了最高人民法院的司法解释，大家也已经看到了许多案例，北京的云南的安徽的等等，可我的案子的判决书法院查明部分清楚的写到该青年从2004年5月到2006年7月在某某公司上班，最后却以没有“暂住证”为由不能按照城镇居民的标准计算赔偿数额。这与上面的故事有多么的相似啊！

有法不依是可怕的，野蛮执法机械执法更是要不得的，法律法规其实并不是冷冰冰的一台机器，提高执法人员的法律素质不是一个简单事情，提高执法人员的道德品质更是艰举的工程，因为有时候并不见得是执法者机械的理解了法律，恐怕是故意的委曲了法律的条文规定。